Вопрос.

Российской организацией не был удержан и перечислен в бюджет РФ налог на прибыль, подлежащий удержанию при выплате дохода иностранному контрагенту.

Какие действия в области налогового учёта наиболее целесообразно предпринять российской организации в этом случае в целях минимизации возможных неблагоприятных последствий?

Ответ.

Если российская организация (далее ― «Общество») выплатила иностранному контрагенту доход, из которого надлежало удержать и перечислить в бюджет РФ налог на прибыль, но не сделала этого, то при проведении налоговой проверки ей могут быть в соответствующих суммах начислены налог на прибыль и пени, а также штраф по ст. 123 НК РФ в размере 20% от суммы, подлежавшей удержанию и (или) перечислению.

До этого момента Общество может самостоятельно перечислить налог в бюджет за счёт собственных средств. Такая возможность подтверждается письмом ФНС РФ от 05.07.2016 № СД-4-3/11999@.

Несомненным положительным результатом такого действия является то, что в дальнейшем в случае обнаружения налоговым органом факта более позднего перечисления налога Обществу не будут начислены пени за период с даты фактического перечисления.

Что касается штрафа по ст. 123 НК РФ, то ситуация следующая.

В соответствии с п. 2 ст. 123 НК РФ налоговый агент освобождается от ответственности при одновременном выполнении следующих условий:

1). Налоговый расчёт (расчёт по налогу) представлен в налоговый орган в установленный срок.

Напомним, в соответствии с п. 4 ст. 310 НК РФ налоговый агент по итогам отчётного (налогового) периода обязан представлять информацию (расчёт) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за прошедший отчётный (налоговый) период в налоговый орган по месту своего нахождения по форме, утв. приказом ФНС РФ от 02.03.2016 № ММВ-7-3/115@ (далее ― «Расчёт»). Такой Расчёт представляется в сроки, установленные для представления налоговых деклараций.

2). В Расчёте отсутствуют факты неотражения или неполноты отражения сведений и (или) ошибки, приводящие к занижению суммы налога, подлежащей перечислению в бюджет РФ.

3). Налоговым агентом самостоятельно перечислены в бюджет РФ сумма налога, не перечисленная в установленный срок, и соответствующие пени до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговым органом факта несвоевременного перечисления суммы налога или о назначении выездной налоговой проверки по такому налогу за соответствующий налоговый период.

Таким образом, если срок для представления Расчёта за соответствующий период ещё не истёк, то Общество может:

― сдать уточнённый Расчёт, в котором отразить суммы подлежащего удержанию налога;

― уплатить в бюджет необходимый налог на прибыль и пени, рассчитанные за период до момента уплаты налога.

При этом сначала нужно уплатить налог и пени, а уже потом сдавать уточнённый Расчёт.

Валютный курс (если выплаты контрагенту были в валюте) следует применять тот, который действует на дату фактической уплаты налога в бюджет (письмо ФНС РФ от 05.07.2016 № СД-4-3/11999@).

При соблюдении всех вышеназванных условий Общество не будет привлечено к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ.

Если же срок для представления Расчёта за соответствующий период истёк, то условия, предусмотренные п. 2 ст. 123 НК РФ, выполнены быть не могут, в связи с чем ситуация представляется неоднозначной.

В тематической литературе высказывается мнение, что в этом случае будут применены общие основании освобождения от налоговой ответственности, предусмотренные пп. 1 п. 4, п. 6 ст. 81 НК РФ, т. е. если Общество до обнаружения налоговым органом нарушения самостоятельно исчислит и уплатит в бюджет налог и соответствующие пени, а потом сдаст уточнённый Расчёт, то ответственность по ст. 123 НК РФ всё равно не наступит.