Наша организация владеет акциями другого акционерного общества. Мы намереваемся продать эти акции по цене ниже рыночной исходя из стоимости чистых активов эмитента. Какие налоговые риски нам грозят? Вправе ли мы определить договорную цену исходя из оценки стоимости чистых активов эмитента?

Ответ АКФ ПромСтройФинанс:

В рассматриваемой ситуации существует риск увеличения налоговым органом для целей налогообложения цены продажи акций по сравнению с ценой, определённой сторонами сделки, доначисления налогооблагаемого дохода и, как следствие, доначисления продавцу налога на прибыль.

В пункте 6 ст. 280 НК РФ установлен порядок определения налоговой базы при продаже ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке, к которым относятся в том числе и акции ЗАО «Старт».

Упомянутый пункт 6 ст. 280 НК РФ содержит алгоритм, состоящий из двух составляющих:

1. Для целей налогообложения принимается фактическая цена реализации в соотнесении с ценами на аналогичные ценные бумаги, зарегистрированными на рынке ценных бумаг. Исходя из правовой конструкции пункта 6, этот метод является основным.

2. Для целей налогообложения принимается фактическая цена реализации в соотнесении с расчётной ценой: цена реализации не должна отличаться от расчётной цены более чем на 20%. Этот метод применяется в случае отсутствия информации о результатах торгов по аналогичным ценным бумагам.

Учитывая, что понятие «аналогичная ценная бумага» законодательно не установлено, использование цен, зарегистрированных на рынке ценных бумаг, в подобного рода ситуациях обычно связано с серьёзными трудностями. Поэтому в правоприменительной практике чаще используется второй метод.

Если у налогоплательщика «отсутствует информация о результатах торгов по аналогичным (идентичным, однородным) ценным бумагам», как это предусмотрено в абз. 4 п. 6 ст. 280 НК РФ, то использование расчётной цены не противоречит закону. Тем не менее, следует отметить, что в случае проведения проверки налоговыми органами существует определённый налоговый риск, связанный с неприменением цен на аналогичные ценные бумаги, зарегистрированных на рынке ценных бумаг. В этом случае нужно быть готовыми подтвердить отсутствие на рынке ценных бумаг торгов по аналогичным акциям за последние 12 месяцев. В качестве доказательства отсутствия информации о результатах торгов могут быть приняты, например, сведения, полученные с крупнейших бирж, как это сделал Президиум ВАС РФ в своём Постановлении от 25.05.2004 № 13860/03.

Также риск заключается в применяемом порядке определения расчётной цены. В том же Постановлении Президиума ВАС РФ содержится обоснование правомерности применения метода стоимости чистых активов эмитента для определения расчётной цены: «в части второй пункта 6 статьи 280 Кодекса метод чистых активов, приходящихся на соответствующую акцию, назван частным случаем расчёта цены, но единственно определенным, поскольку основан на нормативном правовом акте. Иные названные в нём показатели, влияющие на расчётную цену, такой определённости лишены, поэтому они могут лишь влиять на расчётную цену, исчисленную указанным способом, что нуждается в подтверждении доказательствами. Эти показатели, источниками которых могут служить договоры об отчуждении ценных бумаг с данными о дате, цене и условиях сделки, информация о номинальной стоимости ценных бумаг и цене, по которой они ранее отчуждались, могут иметь значение и непосредственно учитываться при расчёте рыночной цены, помимо данных эмитента акций о величине чистых активов и о количестве выпущенных акций».

То есть Президиум ВАС РФ назвал метод чистых активов основным, поскольку он являлся единственным определённым в законе.

Однако следует иметь в виду, что после принятия этого Постановления Президиумом ВАС РФ редакция п. 6 ст. 280 НК РФ была изменена: в действующей редакции пункт 6 ст. 280 НК РФ не содержит прямого упоминания о методе чистых активов, как это было ранее. Таким образом, теперь метод оценки стоимости чистых активов эмитента является лишь одним из «методов оценки стоимости, предусмотренных законодательством Российской Федерации», к числу которых на равных правах можно отнести, безусловно, и метод рыночной стоимости, определённой независимым оценщиком, а также показатели, упомянутые в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.05.2004 № 13860/03 ? данные из различных договоров об отчуждении ценных бумаг о дате, цене и условиях сделки, информация о номинальной стоимости ценных бумаг и цене, по которой они ранее отчуждались, и др. Отметим, что по состоянию на апрель 2006 г. цена акций, определённая независимым оценщиком, составляла 245.095.000 руб.

В то же время в пункт 6 ст. 280 НК РФ внесено положение о том, что налогоплательщик вправе определить расчётную цену исходя из того метода, который закреплён в его учётной политике.

Таким образом, если в учётной политике для подобных ситуаций предусмотрен метод оценки стоимости чистых активов эмитента, то его применение налогоплательщиком для определения расчётной цены, по нашему мнению, не будет являться нарушением законодательства.

Однако налоговый риск всё же существует, поскольку в рассматриваемом случае слишком велика разница между стоимостью акций исходя из чистых активов эмитента, с одной стороны, и их рыночной ценой согласно заключению независимого оценщика, с другой. Налоговый орган в своей аргументации в ходе оспаривания принятой организацией для целей налогообложения цены сделки может развивать, как минимум, два направления:

1. Применение статьи 40 НК РФ. Президиум ВАС РФ в Постановлении от 25.05.2004 № 13860/03, сославшись на п. 14 ст. 40 НК РФ, допустил её применение в подобных ситуациях: «при недостаточности оснований для корректировки фактической цены реализации ценной бумаги и — как следствие — налоговой базы по этой операции по правилам, установленным в пункте 6 статьи 280 Кодекса, допустимо осуществить её на основе условных методов расчёта цены, установленных статьей 40 Кодекса». В этом случае, согласно п. 10 ст. 40 НК РФ, при отсутствии на рынке сделок с идентичными (однородными) товарами рыночная цена определяется на основе метода цены последующей реализации или затратного метода. Т. е. оцениваться будет информация о том, каким образом покупатели акций распорядились ими в дальнейшем, а также о сумме затрат продавца, понесённых ранее при приобретении акций.

2. Обоснование «недобросовестности» продавца; того факта, что он не проявил «должной степени заботливости и осмотрительности», предусмотренной гражданским законодательством; «мнимости» сделки по продаже акций, её ничтожности, притворности с целью скрыть иные, «истинные» экономические мотивы отчуждения ценных бумаг. Такого рода обоснования на протяжении последних нескольких лет являются не просто широко распространённой, а, пожалуй, превалирующей практикой в актах налоговых проверок. Выводы строятся на явном логическом несоответствии рыночной цены, определённой независимым оценщиком, цене реализации. При этом налоговым органом могут проводиться экспертизы, новые оценки с привлечением специалистов, опросы свидетелей, анализы налоговой отчётности контрагентов и т. д. Такой подход тоже нельзя сбрасывать со счетов, поскольку он иногда поддерживается в судебной практике. Например, в том же Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.05.2004 № 13860/03 содержится утверждение: «скорректированная расчётная цена акции может быть признана доходом, если исчисленный результат соответствует уровню рыночных цен — наиболее вероятной цене, по которой объект оценки может быть отчуждён на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на сумме сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства».

Основной довод, который следует противопоставлять таким аргументам налогового органа ? тот факт, что в п. 6 ст. 280 НК РФ возможность закрепления в учётной политике метода оценки, и соответственно, изначально возможность его выбора отданы на откуп налогоплательщику.

Однако следует иметь в виду, что это положение пункта 6 ст. 280 НК РФ всё же не является панацеей от подобного рода претензий налоговиков, в том числе в арбитражном суде.

В комментируемой ситуации возможно доначисление дохода исходя из рыночной цены, определённой независимым оценщиком, в сумме до 230 млн. руб. (разница между рыночной ценой и ценой реализации, принятой налогоплательщиком). Доначисление налога на прибыль в этом случае составит до 55 млн. руб. плюс пени (исходя из ставки рефинансирования) и штраф 20% от суммы налога.