Правомерно ли выставление абонентом субабоненту счетов-фактур за потребляемую субабонентом электроэнергию при выполнении последним строительно-монтажных работ на объекте строительства?

Ответ АКФ ПромСтройФинанс:

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу. Официального мнения Минфина России нет.

Одно из последних разъяснений по вопросу правомерности выставления счетов фактур абонентами дало УФНС России по г. Москве в письме от 21.05.2008г. №19-11/48675. В письме указано, что для организации субабонента организация абонент не может являться энергоснабжающей организацией, поскольку сама в качестве абонента получает электроэнергию для снабжения здания у энергоснабжающей организации (речь в письме идет об отношениях по договору аренды).

«Согласно пп.1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг), а также передача имущественных прав на территории РФ.

Учитывая изложенное, относить операции по поставке (отпуску) электроэнергии абонентом в случае компенсации расходов по коммунальным услугам субабонентами к операциям по реализации товаров для целей налога на добавленную стоимость оснований не имеется. В связи с этим данные операции объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не являются и, соответственно, счета-фактуры по электроэнергии, потребляемой субабонентами, абонентом не выставляются».

Многочисленная судебная практика, в основном, касается правомерности выставления счетов-фактур за потребляемую электроэнергию абонентом — субабоненту в рамках договора аренды. Обращаем Ваше внимание на то, что в 2009 году вышло Постановление Президиума ВАС РФ от 25.02.2009 г. №12664/08, в котором указано, что организация правомерно заявила к вычету сумму НДС, предъявленного ей арендодателем по счетам-фактурам.

Судебная практика относительно передачи абонентом электроэнергии для использования на объекте строительства весьма немногочисленная. Наибольший интерес с точки зрения практического применения представляет Постановление ФАС МО от 17.06.2008 N КА-А40/4321-08.

Как следует из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление N 15 Метростроя» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 37 по г. Москве от 03.08.2007 N 13-10/44816 в части доначисления НДС в сумме 730.430 руб.; и соответствующих пени в размере 274.759 руб. 92 коп., привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 146.086 руб.

«По мнению налогового органа, по условиям заключенных договоров ООО «СМУ-15 Метростроя» производится компенсация расходов ООО «СМУ-1 Метростроя» по фактическому потреблению электроэнергии на представленных ООО «СМУ-15 Метростроя» сетях электроснабжения на территории в границах, установленных актом разграничения между заявителем и ООО «СМУ-1 Метростроя».

На основе оценки договоров от 01.01.2006 N 08/01-6 и от 01.09.2004 N 50/99-04 с ООО «СМУ-1 Метростроя», соответствующих счетов-фактур суд пришел к выводу о том, что отпуск электроэнергии субабоненту является реализацией и подлежит обложению НДС по ставке 18%. При этом суд сослался на положения ст. 545 ГК РФ, ст. ст. 39, 171, 172 НК РФ.

Суд кассационной инстанции находит правильным выводы арбитражного суда первой инстанции.

В данном случае заявитель в соответствии со ст. 545 ГК РФ оплачивал реально потребленную в процессе осуществления хозяйственной деятельности электроэнергию, которую получал заявитель в качестве субабонента от абонента — «ООО «СМУ-1 Метростроя», для выполнения строительно-монтажных работ своими машинами и механизмами, находящимися на балансе заявителя.

Право на применение налоговых вычетов в спорных размерах обусловлено ст. ст. 39, 171, 172 НК РФ.

Суд установил соблюдение Обществом порядка реализации права на применение налоговых вычетов по НДС в соответствии с вышеназванными нормами права, документальное их подтверждение». Определением ВАС РФ от 21.08.2008 N 10600/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ

Заслуживает внимания также Постановление ФАС МО № КА-А40/13199-08 от 27.01.2009 г. из которого следует, что ИФНС РФ №37 по г. Москве в своей жалобе ссылается на то, что ОАО «Гармония» неправомерно предъявило к вычету суммы НДС, уплаченные ОАО «Фаберлик» в рамках договоров N V-1/02 от 01.11.2002 г.; N V-1/02 от 01.05.2006 г. «О возмещении части затрат на оплату коммунальных услуг».

«Суд, удовлетворяя требования, указал, что данными договорами предусмотрено, что ОАО «Фаберлик» являясь собственником вводных, преобразующих и распределяющих устройств получает коммунальные услуги, часть которых потребляет самостоятельно, а часть продает заявителю, как субабоненту, а заявитель обязан возместить или оплатить стоимость потребленных коммунальных услуг.

Как установил суд, ОАО «Фаберлик» выставляло заявителю счета-фактуры за реализованные услуги. Заявитель отражал оказанные услуги в бух. учете.

Как установил суд, ОАО «Фаберлик» выставляя ОАО «Гармония» счета-фактуры и уплачивая налог в бюджет от этих операций, обоснованно считало, что оно осуществляет реализацию коммунальных услуг.

ОАО «Гармония», в свою очередь, основываясь на фактическом понимании сущности обязательства и имея в наличии счета-фактуры, обоснованно полагая, что получает услуги от ОАО «Фаберлик», предъявлял уплаченный НДС к вычету.

Суд пришел к выводу о том, что требования ст. 169 ст. 171 ст. 172 НК РФ ОАО «Гармония» выполнены. Документы в полном объеме исследованы судом.

Доводы жалобы признаются несостоятельными, поскольку стороны указанных договоров выбрали порядок налогообложения, соответствующий реальной экономической цели договора, а также в соответствии с разъяснениями налоговых органов (письмо УФНС России по г. Москве от 09.02.2007 г. N 19-11/12031).

С учетом изложенного считаем, что в судебной практике наметилась тенденция признания судами правомерными действия налогоплательщиков в отношении выставления счетов-фактур своим субабонентам в случае реализации услуг по передаче электроэнергии.