Вопрос
ООО «Х» участвует в АО «Y» с долей более 25%. Необходимо ли применять правила и ограничения по налоговому учёту процентов, предусмотренные п. п. 1.1-1.3 ст. 269 НК РФ, к договору целевого займа, который предполагается заключить между АО «Y» (заёмщик) и ООО «Х» (займодавец)?
Ответ
В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%, признаются взаимозависимыми лицами.
Поскольку доля участия ООО «Х» в АО «Y» превышает 25%, ООО «Х» и АО «Y» являются взаимозависимыми лицами.
Обе стороны договора целевого займа, который предполагается заключить между АО «Y» (заёмщик) и ООО «Х» (займодавец) (далее ― «Договор»), являются резидентами РФ.
Согласно п. п. 2, 3 ст. 105.14 НК РФ сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признаётся контролируемой, если одновременно:
― сумма доходов за год составит более 1 млрд. руб.;
― выполняется хотя бы одно из дополнительных условий, предусмотренных п. 2 ст. 105.14 НК РФ.
Таким образом, обязательным условием для признания рассматриваемой сделки контролируемой является наличие дохода за год более 1 млрд. руб.
При этом согласно п. 9 ст. 105.14 НК РФ «сумма доходов по сделкам за календарный год определяется путём сложения сумм полученных доходов по таким сделкам с одним лицом (взаимозависимыми лицами) за календарный год с учётом порядка признания доходов, установленных гл. 25 НК РФ».
Иными словами, на предмет превышения порогового значения в 1 млрд. руб. нужно оценивать сумму доходов за год по всем сделкам, заключённым между АО «Y» и ООО «Х».
При этом Минфином РФ в письме от 23.05.2012 № 03-01-18/4-67 и в частных разъяснениях подтверждается, что по договорам займа, кредита и т. п. учитываются доходы в виде процентов, признаваемые внереализационными доходами (п. 6 ст. 250 НК РФ), и не учитываются средства или иное имущество, которые получены по договорам займа (кредита) или в счёт погашения таких заимствований (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ), т. е. «тело займа (кредита)».
Таким образом, при суммировании доходов по договору займа следует учитывать только признаваемые в составе доходов проценты.
Как видно из условий Договора, в рассматриваемом случае речь идёт о займе в сумме порядка 24 млн. евро и ставке в 7% годовых. При таких обстоятельствах годовая сумма дохода по Договору будет во много раз ниже порогового значения в 1 млрд. руб.
По информации, предоставленной нам с запросом, иные действующие договоры между АО «Y» и ООО «Х» не предполагают получения доходов в сумме, способной оказать существенное влияние на достижение порогового значения в 1 млрд. руб.
Таким образом, рассматриваемый Договор не является контролируемой сделкой и правила и ограничения, предусмотренные п. п. 1.1-1.3 ст. 269 НК РФ, применению не подлежат. Доходы и расходы по Договору сторонам следует учитывать исходя из фактических условий сделки.